欧盟优先 - 风险投资基金、初创企业和德国投资审查

德国联邦经济和能源部在2021年1月22日推出的关于《德国对外贸易和支付条例》第17次修正案的草案中明确表示，德国联邦政府希望在未来的外国投资审查中，特别针对外商对有前景的行业的德国公司作出的投资进行审查。计划中的收紧投资审查可能会引起创业资本基金和初创企业的特别关注。本所律师，同时也是参与目前与德国联邦经济能源部讨论该法案草案的投资审查法专家：冯蔚豪博士（Dr Christian von Wistinghausen）和展鹏博士（Dr Patrick Alois Huebner）将在下文中详细解释该修正案对这些基金和企业的意义。

德国投资审查

《德国对外贸易和支付条例》区分了两种审查程序。（一）特定行业的审查和（二）跨行业的审查，具体可表述如下：

所有外国投资者(包括欧盟国家)

• 特定行业的审查：外国投资者在与安全直接项关的领域（例如军备，但也包括某些加密软件）开展业务活动的德国公司中取得10％或以上的表决权，必须进行申报。

所有来自第三国家的投资者（来自非欧盟/非欧洲自由贸易协定成员国的外国投资者）

• 跨行业的审查：第三国投资者在关键部门开展业务活动的德国公司中获得10%或以上的表决权，必须进行申报；

• 跨行业的审查：第三国投资者收购一家德国公司25%或以上的表决权时无需进行申报（但原则上德国联邦经济能源部可以依职权进行审查）。

因此，直接或间接投资于德国公司的风险投资基金一般情况下必须弄清楚这些投资是否属于《德国对外贸易和支付条例》的范围。自2021年1月1日起，对这一问题的回答可能会变得更加重要，特别是对作为新近获得第三国国民资格，即居住在英国的投资者而言。

申报义务

对于风险投资基金和初创企业，跨行业的审查中的关键性行业将显得尤为重要，即德国联邦政府列为与安全特别相关的产业。该修正案规定将这些产业的范围进行大幅度扩展，特别是扩大到特别有前景的技术领域，因为经验表明许多初创企业在这些领域中都非常活跃。

在这些关键产业中，如果收购该企业10%或以上的表决权，就已经有了申报义务，即直接收购者必须将收购股权的情况告知德国联邦经济能源部，且在审查通过之前不得完成收购。对于创投基金而言，这意味着在须进行申报的交易案中投资轮次无法完成。法律交易的交割（Closing）在未被德国联邦经济能源部批准前无效。

关键性产业

目前须申报的行业包括关键性基础设施的运营商、关键性基础设施运营软件的开发商、云计算服务、电信监控服务和远程信息处理基础设施、媒体以及部分医疗行业。为响应2020年10月生效的《欧盟筛选条例》的要求，未来将进一步覆盖关键技术，联邦经济技术部正计划将这些须申报的产业进行大幅扩展，涉及以下领域：

高质量的地球遥感系统

量子和核技术

人工智能

增材制造("3D打印机")

自动驾驶或飞行

网络技术

机器人技术

智能电表网关

半导体/光电子

信息技术和电信技术服务

网络安全/IT安全产品

关键原材料

航空航天

秘密专利/实用新型

某些两用物品

农业和食品

如果联邦政府对提议的行业群组不进行削减，则该申报义务的扩展将会导致来自第三国或有第三国参与的风险投资基金的投资门槛提高不少。鉴于交割禁令，投资者在投资审批通过之前不会同意通过创投基金对项目支付风险资金。初创企业在融资时一定要考虑到这一点，且应在计划新一轮投资时将进行审查程序的时间纳入考量。

无需审查的投资

所以，值得研究的是那些（仍然）不属于投资审查适用范围的交易类别，特别是：

• 没有第三国参与的德国风险投资基金以及跨行业审查程序中的欧洲风险投资基金；

• 取得低于10%门槛的表决权（前提是不存在非典型控制权）；

• 在保护股份不被稀释的门槛之上追加收购表决权，但收购后的表决权不得超过收购前的表决权份额；

• （追加）收购无表决权的权益。

总结

投资审查的扩大可能会导致德国联邦经济能源部的整体审查工作量的大幅增加。不过，该法案的草案目前的版本能否真正获得通过仍然存疑。特别是在初创企业的风险投资方面仍有很大的改进潜力。例如，可以预见在未来将：

• 免除对初创企业的投资 -- -- 不是免除申报义务，但至少是免除交割禁令；

• 在获取较小比例的表决权时引入实质性门槛；或
• 对初创企业的投资规定一个普遍的“最低限度”（例如100万欧元）。

如果您对德国的投资审查或者其他关于在德国投资的事宜有任何疑问，我们律师事务所的专家很愿意为您提供咨询和帮助。