并购交易中的保证及补偿（Warranty & Indemnity）保险概述

本系列文章将对时下在并购交易中非常受欢迎的保证与赔偿（“W&I”）保险作出概述，并且简析该W&I保险在并购交易中该如何/何时与收购合同配合推进。

本文共承接第一部分中的概述和基本特点，以及第二部分中的W&I保险中保单的风险评估（承保）和缔结、损害赔偿和费用，将向您介绍最后两个章节：综合的W&I保险和合同设计。

6. 综合的W&I保险

当买方和卖方未在公司并购合同中约定任何保证时（例如在破产程序中的并购交易），但买方仍然希望获得与保证目录相对应的保险，就可以使用综合的W&I保险。在这种情况下，W&I保险公司把自己“代入”卖方的角色，直接与买方协商保证目录的范围，而不涉及卖方。因此，通常情况下W&I保险公司会根据其交易经验为特定行业群体创建一个基础目录，或是买方带来自己的保证目录。

然而，综合W&I保险的概念仍处于起步阶段。绝非所有的破产程序中的并购交易都适合此形式。承保人必须能够理解卖方不准备提供保证的原因，即使其责任可以减少到壹欧元。此外，买方有必要进行非常详细的尽职调查，其前提条件是卖方能够再次进行广泛的披露。只有当所有这些因素都得到满足时，讨论综合W&I保险解决方案才会有意义。

7. 合同设计

W&I保险和公司并购合同必须相互协调，以避免出现保险漏洞。因此，建议尽早将保险经纪人以及之后选定的W&I保险纳入谈判。在商谈W&I保险所涵盖的保证时，投保人必须意识到，可保性也取决于所进行的尽职调查的范围。如果在尽职调查中没有对某一主题领域进行审查，保险公司通常不会对相关担保进行投保，或者只在有限制的情况下进行投保。此同样适用于同意接受限额，这些必须反映在尽职调查中。例如，如果与顾问商定，在尽职调查中只审查潜在损失超过50000欧元的风险，那么W&I保险公司将只承保超过这一限额的损失，而不承保例如30000欧元以上的损失。

还应特别注意保证和赔偿之间的区别。由于赔偿金通常比担保更有利于买方，特别是由于关于追索权的限制、津贴、免责限制以及通常关于最大责任额的规定不适用于赔偿金，因此买方往往倾向于要求赔偿金而不是保证。然而，在通常情况下，赔偿与买方在尽职调查过程中发现的风险有关，因此不能由担保来覆盖。但由于保险单一般只对未知的风险进行保险，赔偿要求往往是不可保的，或只在有限的范围内可保。唯一的例外是税收赔偿，这在W&I保险中是“标准性”覆盖的。在通常情况下，所有其他赔偿都不能被保险。但对于某些领域，如环境或诉讼风险，有特殊的保险政策。

因此，有必要在公司公司并购合同中为尽职调查中发现的有限风险规定同样有限的赔偿（例如，对客户甲已经宣布的质保索赔的赔偿），并将其排除在全面保证之外（除了客户甲之外不存在对客户的保证索赔）。

在制定未知风险的保证时，必须注意不要以过于笼统的方式起草，因为这将违背W&I保险人进行风险评估的需要。W&I保险公司在审查公司并购合同草案时也会指出这一点。

最后，为了避免责任上的漏洞，很有必要在保险单中的保险范围概要、被保风险清单中尽可能地参考公司并购合同的规定，并应尽可能地采用其术语。由于98%的W&I保单是在达成公司并购协议后签发的，因此必须注意确保公司并购合同“最后一分钟 ”的变化也反映在保险单上。就此，投保人的顾问、保险经纪人和承保人之间的密切协调是至关重要的。这是确保W&I保险的保障范围完全覆盖公司并购合同的保证目录的唯一方法。

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