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并购交易中的保证及补偿(Warranty & Indemnity)保险概述

本系列文章将对时下在并购交易中非常受欢迎的保证与赔偿(“W&I”)保险作出概述,并且简析该W&I保险在并购交易中该如何/何时与收购合同配合推进。
全文共分为七个章节,即概述、基本特点、保单的风险评估(承保)和缔结、损害赔偿、费用、综合的W&I保险以及合同设计。

1. 概述

近年来,德国对保证与赔偿保险的认可和接受度方面取得了巨大的成功。从最初的想法,即作为卖方的美国金融投资者不愿意在其企业购买协议中预留保证条款,而是要求保险业承担赔偿责任,到如今W&I保险已经发展成为一种流行的解决方案,几乎成为许多并购交易的标准工具。在2021年的交易中,几乎所有的交易都至少对W&I保险的话题进行过讨论。

然而,认为W&I保险只能用于大型交易的误解依然存在。但已经很长一段时间以来情况不再如此。在过去的两年内,所有领域的W&I保险市场都得到了强劲的发展,即使是中小型交易。如今也有保险供应商愿意提供保额低至200万欧元的W&I保险,其中一些甚至不设最低的保费。

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W&I投保不仅加强了风险规避,而且即使在规模较小的交易中,该政策对于中端的并购交易也极具吸引力,最重要的是,该保险为正在寻找没有高额且长期责任风险从而能干净退出的卖方(通常是创始人、继承人和其他个人)提供了一个极好的解决方案。W&I保险可以同时满足买方根据一份合适的担保目录提出的要求,以及在出现问题的情况下能够对有偿付能力的债务人(而非几位个人承担)就其责任提出索赔的要求。这些保险公司(至少都有A级评级)完全满足这些要求。

此外,特别是在中等规模的交易中,创始人或前所有人往往在交易后会继续承担目标公司的管理任务,原因是收购者希望继续利用他们的专有技术。通过为卖家提供“干净的退出方案”以及W&I保险,可以避免出现收购者在卖方违反保证的情况下不得不对其收购的目标公司管理层采取行动的情况。相反,收购方可以直接向保险公司提出索赔。

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2. 保证及补偿保险的基本特点

如果卖方作出的保证承诺在收购后被证实系不真实的因而违反了保证,该保险就会在此时介入。原则上,W&I保险只覆盖未知的风险;但也可以在一定程度上对已知的风险投保(见第5条)。取决于谁成为投保人,W&I保险即可作为买方保单也可作为卖方保单。如今,买方保单占主导地位,因为其实现了财产损失保险的功能。卖方保单曾经是最受欢迎的产品。这是一种特殊形式的责任保险,在这种保险中,保险人会为针对卖方提出的违反保证且缺乏依据的索赔进行抗辩,并对卖方的合理索赔进行赔偿。近年来,买方保单已被广泛接受,因为其一般也涵盖卖方以欺诈和虚假方式提供的保证。此外,买方保单的好处是,如果发生索赔,投保人可以直接与保险公司联系,而不必事先根据购买合同向卖方提出索赔。这也使卖方能够最大限度地减少其合同中的最大责任。

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买方的W&I保险能保障买方的质量保障风险,而卖方不必为可能的违反担保预留准备金或接受购买价格保留以支付可能的担保义务。因此,卖家方面经常会推动缔结一份W&I政策,无论是私募股权公司、私人卖家还是战略型卖家。

如我们近年来看到的,在一个强劲的卖方市场,许多卖家以买方接受购买W&I保险作为交易的条件。如今,卖方提供的担保通常仅作为W&I保险的基础(在购买协议中明确声明,担保目录其的唯一目的和意义是作为W&I保险的基础)。此外,购买合同中的责任金额被限制在壹欧元,并且时效期被缩短到最大限度。这使买方能够以任何金额(限额)和期限为经营性担保投保,最长为三年,税收担保或免税最长为十年,尽管对责任金额和期限有限制。

在W&I保险方面,也可以不由卖方而由目标公司的董事总经理以 “管理层担保契约”的方式制定担保目录。在这种情况下,W&I保险公司和买方就保证进行协商,其结果在保险单的附件中列出。

第3点“保单的风险评估(承保)和缔结”及之后的部分请您持续关注我们接下去的公众微信号推送。


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